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分享一份离婚协议模版

  又碰到朋友的朋友要离婚,通过朋友来问我要离婚协议模版。

  每次碰到这样的要求,我都特别为难。

  俗话说,幸福的家庭都是相似的,不幸的家庭各有各的不幸。

  不同的离婚夫妻,离婚原因不同,离婚时的心态不同,离婚时要处理的问题不同,哪有放之每一对离婚夫妻身上都适用的离婚协议模版。

  作为律师,朋友来要模版,給吧,担心他/她拿了所谓专业律师給的模版随便套用留下法律风险;不给吧,会被朋友误会是小气,连个模版都不给;如果跟他/她解释随便套用协议模版会有法律风险,那么十有八九会被认为是在故意夸大风险,进而被怀疑是想赚律师费;而要想避免前面的这些误会,似乎只有帮他/她写一份离婚协议才行。

  但你一旦搭手这个事情,不管有偿无偿,便产生了一份责任,你要避免万一考虑不周,协议上有错漏,給他/她造成损失怎么办?

  而要想尽可能避免这万一的损失,在写之前你就要对这对夫妻的婚姻状况、离婚原因、子女情况、财产状况、债务情况、处理意愿乃至离婚时双方的心态当事人在夫妻关系中的强弱势地位等等一系列情况都了如指掌,才敢下笔。但一旦你在这个专业领域里有那么一点知名度,从各种渠道过来的要模版的朋友乃至朋友的朋友就会变得很多,每次都这么“帮忙”,实在是不能承受之重……

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  疫情期间,蜗居家中,难得有闲,刚碰上这个朋友又来要模版,索性跟大家聊聊协议离婚及离婚协议的问题。

  协议离婚相关知识

  一、定义

  协议离婚,是指男女双方自愿解除婚姻关系,并就离婚相关法律问题达成协议,经婚姻登记机关确认后解除婚姻关系的离婚方式。

  二、协议离婚的优势

  1.相比诉讼离婚,协议离婚耗时少。只要手续齐全,根据现在的婚姻登记条例及民政部门的办事流程,一般当天就可以办出离婚证书。(注:今后离婚很有可能不能当天领取离婚证了,因为《民法典草案》规定了30天的冷静期。条款如下:“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚申请。前款规定期间届满三十日内,双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的,视为撤回离婚登记申请”。

  2.协议离婚费用低,当事人办理离婚手续只需要支付离婚证书的工本费就可行了。比起离婚诉讼要按争议财产标的收取诉讼费、律师费的巨额开支,协议离婚的费用几乎可以忽略不计。

  3.协议离婚对双方心理影响小,方法得当还能做到好合好散。而诉讼离婚,好合好散的可能性很小。

  因此一般情况下,当事人如果没有很大的分歧,建议尽可能通过协议离婚的方式处理离婚事宜。

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  离婚协议应当包含的基本内容

  夫妻要协议离婚,离婚协议是不可或缺的法律文件。

  离婚协议是指男女双方对同意离婚、离婚后财产处理、子女抚养等相关问题达成的共同意思表示。

  一份完整的离婚协议,通常包括以下基本内容:

  1. 双方当事人的基本信息;包括姓名、性别、出生年月、结婚时间等。

  2. 双方当事人自愿离婚的合意;

  3. 现有夫妻共同财产范围、如何分割及如何交付履行的约定;

  4. 现有债权归属及债务如何承担的约定;

  5. 子女抚养权归属、抚养费内容、数额及支付方式的约定;

  6. 子女探望时间及方式、子女节假日生活居住安排的约定;

  7. 关于离婚手续办理时间及方式选择的约定;

  8. 关于离婚协议书效力的约定;

  9. 其他可以在离婚协议中列明的事项(必要时也可约定违约责任。)

  很多当事人离婚时,为了图省事,随便从网上下载一个离婚协议模板,简单写上几条,就拿到民政局去离婚。离婚以后,因为协议内容不完整、不规范、不具有可操作性,双方出现新的矛盾,导致离婚时没上法院,离婚后因离婚协议问题对簿公堂。

  我们来看一份从网上下载的比较简单的离婚协议书,看看有什么问题。

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  离婚协议起草相关注意事项

  说实话,这份协议,乍一看,啥毛病没有。但搁在现实中,却有很多条款会引发未来打官司。

  一、协议第二条约定男方无须承担婚生子抚养费

  这样的约定有没有效呢?《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干意见》第10条:父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。

  但同时,我国《婚姻法》第三十七条也明确规定,子女生活费和教育费的协议或判决,不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。

  因此,当原先承担抚养费的一方经济条件发生了变化,抚养能力已不能保障子女所需时,即使离婚之时有明确约定另一方不需要承担抚养费,也不能免除其对孩子的抚养义务。

  二、 协议第三条约定双方共有的房屋归婚生子所有

  这个条款看上去似乎意思表示明确,没有任何歧义。但我们来设想一下,如果男方反悔了,不想把房子给孩子了,孩子能否凭这份协议去办理过户手续呢?估计不行,没有男方的配合,房管局不可能凭这份协议给办理过户手续。

  那么孩子到法院去起诉,要求确认房屋所有权归其所有或者要求父母亲履行过户手续是否可行呢?实践中这类案子已经发生过很多起,但绝大部分的法院判决驳回孩子的诉讼请求。为什么?这首先要从合同法关于赠与合同的规定说起。

  《合同法》第一百八十五条规定,赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同也就是说赠与合同的成立有两个要件,一是赠与人向受赠人作出赠与的意思表示,向其他人作出的不算。二是受赠人表示接受赠与合同的意思表示。两者意思表示一致,且相互到达对方,赠与合同成立。现在夫妻双方在其离婚协议里约定将财产赠与给孩子,如无证据证明已向孩子做出过赠与的意思表示,孩子无权以父母离婚协议中的约定起诉请求父母履行赠与义务。

  司法实践中,我还看到过经法院确认的离婚调解书中关于房产赠与子女的条款,申请执行不被准许的案例,也看到过法院出了执行裁定和协助执行通知书,但房管局认为子女仅是赠与权利指向的对象而非民事调解书的权利人,不是最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定中规定的可以申请执行的权利人为由,不予协助执行。

  最高院规定的申请执行人是指生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人。其中,权利人是指在法律文书中享有权利的一方当事人;继承人和权利承受人是指享有权利的一方当事人将法律文书确定的权利依法律规定发生继承的情形或将权利转让给第三人的情形。受赠子女显然不属于民事调解书中的权利人,也不是民事权利受让人,而仅仅是民事权利所指向的对象,即为受益者,所以这些受赠子女不符合法律意义上的申请执行人的条件。

  三、协议第四条约定双方名下其他财产归各自所有,债务归各自承担

  现在很多离婚协议都这么写,但这样的约定过于模糊笼统。虽然我们说要写一份面面俱到的离婚协议书,是一件非常困难的事情,很多时候可能也是没有必要的。但像这份协议书中的这类条款还是要尽力避免的。“双方各自名下财产归各自所有”、“各自债务各自承担”、“共同财产已经分割完毕”等这类条款往往会出现双方都没想到的情况的出现。

  而司法实践中,也有两种不同观点,一种观点认为,各自名下财产归各自所有、财产分割已完毕等条款,说明双方已经对财产进行了分割,一方要求再分割,没有事实和法律依据。另一种观点认为协议没有明确约定财产的具体内容,应当视为约定不明没有分割,因此发生纠纷后一方提出分割要求的,应当依法分割。由于争议较大,难以协商,因此,一般情况下只能诉诸法院。

  早在1997年就有一个高仙诉樊建生的案例,因为离婚时协议约定“其他财产归男方所有”,事后女方以男方隐瞒其名下有20万股金,(该股金在起诉时已作价800万转让给他人)为由,要求分割该800万夫妻共同财产。该案一审判决该800万属于夫妻共同财产,离婚时未曾分割,因而支持女方诉讼请求。而二审打到了最高院,最高院进行了改判。

  四、设置违约条款

  还有,这份协议没有约定违约条款。个人认为,关于财产性的内容,为了保证协议的履行,制约当事人的毁约行为,应尽量合理制定违约条款。

  结语

  以上仅是一份比较简单的离婚协议。现实中,很多家庭的财产结构要比前面协议中涉及的复杂的多,因此处理起来也会复杂得多。

  协议离婚既然是追求一个好说好散,和平分手,那么一份结构完整、意思表示真实、内容具体明确、符合法律规定、对违约方有制约力的协议就是避免离婚后纠纷的必要的保障,希望当事人都能慎重对待。

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